Законом України №2719-ІХ з 24 листопада 2022 було поновлено можливість проведення контролюючими органами перевірок з трансфертного ціноутворення (ТЦ), а також постійних представництв (ПП) нерезидентів та нерезидентів, що здійснюють господарську діяльність без обов'язкової реєстрації їх ПП.
Також, незважаючи на поки що неможливість проведення планових перевірок, ДПС опублікувала план-графік планових податкових перевірок на 2023 рік. Тут
Зазначені вище фактори стали причиною надвеликої кількості запитів, які платники отримали від ДПС і не тільки впродовж грудня 2022 року. Основні питання були такими:
Якщо ваша компанія отримала подібний запит або має ризикові операції, за якими ДПС може направити такий запит, будемо раді обговорити з вами можливі варіанти відповіді та поділитися проектами відповідей на типові запити. Для цього:
Наведемо основні питання з таких запитів та наші рекомендації щодо можливих відповідей.
1) Запит ДПС щодо відсутності декларування та/або сплати конструктивних дивідендів із сум самостійних коригувань з ТЦ.
Платники, які декларували самостійні коригування прибутку разом із поданням звіту про контрольовані операції отримували від ДПС запити із такими формулюваннями:
«У зв'язку з вищенаведеними обставинами, що свідчать про необхідність декларування та сплати податку на доходи нерезидентів, що прирівнюються ПКУ до дивідендів, просимо протягом 15 робочих днів надати пояснення або обґрунтування відсутності нарахованого податку на доходи нерезидентів по таким контрагентам …».
Рекомендація А1
Перевірити, чи Конвенція з відповідною країною містить «базове» чи «розширене» поняття дивідендів та надати відповідь до ДПС із посиланням на положення Конвенції. Якщо вам потрібен проект типової відповіді – напишіть на електронну адресу vchyzhykov@a1.consulting і ми надійшлемо його вам.
2) Лист ДПС із пропозицією здійснити самостійні коригування з ТЦ та розрахунок таких коригувань:
«Фактичне значення чистої рентабельності Товариства в контрольованих операціях за 2020 рік згідно фінансової звітності склало «2%», що свідчить про невідповідність умов цих операцій принципу «витягнутої руки». Отже, в результаті проведеного аналізу визначено, що контрольовані операції Товариства за 2020 рік не відповідають принципу «витягнутої руки».
Або
«Документацією з ТЦ та додатковою інформацією не спростовано встановлені ризики ТЦ при здійснені контрольованих операцій - відповідно до проведеного аналізу цін в контрольованих операціях наявний факт реалізації товару за цінами нижче ринкового діапазону, що призвело до заниження об'єкта оподаткування за 2019 рік на загальну суму ____ млн. грн.»
Рекомендація А1
Як правило, ДПС не прикладає на підтвердження розрахованих ризиків жодних розрахунків. Тому ми радимо спочатку запросити в ДПС детальні розрахунки та використані джерела.
3) Запит Офісу Генерального Прокурора щодо операцій з контрагентами із низько податкових юрисдикцій або контрагентів, які мають спеціальну організаційно-правову форму, які входять до Переліків, затверджених постановами КМУ. Такі операції, як правило, не є контрольованими, але потребують здійснення 30% коригування фінансового результату відповідно до ст. 140.5 ПКУ.
«Прокуратурою здійснюється процесуальне керівництво в кримінальному провадженні, внесеному в ЄДР, за фактом ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 ККУ.
В ході досудового розслідування отримано інформацію, що за період з __ по __ Товариство мало господарські операції з компаніями нерезидентами ___.
Відповідно до вимог ч. 4 ст. 132 КПКУ, для оцінки потреб досудового розслідування враховується можливість отримання документів, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.
Враховуючи вище викладене, з метою швидкого, повного, неупередженого дослідження всіх обставин кримінального правопорушення, надання їм незалежної правової оцінки та прийняття законного процесуального рішення, керуючись ст. 9,36,93 КПКУ, прошу вас надати до Прокуратури наступні відомості щодо виконаних процедур підтвердження суми витрат за цінами, визначеними за принципом «витягнутої руки» відповідно до ст. 39 ПКУ або здійснити коригування фінансового результату до оподаткування на суму 30% вартості товарів.»
Рекомендація А1
Якщо запит направлено від Прокуратури – радимо надати скорочену (спрощену) документацію з ТЦ по таким операціям та лист пояснення щодо зазначених в запиті операцій. Оскільки такі операції, як правило, відбуваються з непов'язаними особами – важко буде довести наявність умислу, як і сам факт ухилення від оподаткування. Також в Прокуратурі відсутні відповідні фахівці для аналізу такої документації, тому при наявності мінімально необхідних обґрунтувань відповідно до вимог ст. 39 ПКУ, їм буде складно сформувати аргументоване заперечення до ваших розрахунків.
4) Запит ДПС щодо документів та іншої інформації, яка підтверджує право платника на застосування пільгової ставки податку на доходи нерезидентів (податку на репатріацію), передбачену Договорами України про уникнення подвійного оподаткування, зокрема, інформацію, яка підтверджує статус нерезидента як «бенефіціарного власника» та/або підтверджує виконання «тесту основної мети» в операціях виплати дивідендів, процентів та роялті. Більшість запитів, які є в нашому розпорядженні, стосувались резидентів Кіпру та Великобританії.
«В підтвердження сум сплаченого податку на доходи нерезидентів із джерелом походження з України просимо надати копії документів, які слугували підставою для застосування пільгової ставки оподаткування згідно ст.__ Конвенції між Україною та ____ про уникнення подвійного оподаткування, зокрема, на підтвердження, що нерезидент є фактичним власником таких доходів.»
АБО
«Зазначені правочини було здійснено через ___, тому наявний факт структурування операцій задля однієї мети – отримання переваг в оподаткуванні доходів у вигляді ___ з джерелом походження з України, наданих Конвенцією.
Пунктом __ статті __ Конвенції визначено, що положення цієї статті на застосовуються, якщо головною або однією з головних цілей будь-якої особи, що має відношення до утворення або передачі прав, у відношенні яких сплачується дохід, було одержання переваг цієї статті шляхом цього створення або передачі.
У зв'язку з вищевикладеним та керуючись нормами ст.16,20,73 та 78 ПКУ, просимо вас не пізніше 15 робочих днів надати інформацію (пояснення) з приводу наведених вище фактів та документальні підтвердження щодо ___».
Рекомендація А1
Радимо отримати лист від нерезидента із обґрунтованим підтвердженням, що такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) власником доходів. Якщо вам потрібен проект такого листа – напишіть на електронну пошту vchyzhykov@a1.consulting і ми направимо його вам.
5) Запит ДПС щодо уточнення, обґрунтування або роз'яснення інформації, вказаній у Повідомленні про участь у міжнародній групі компаній.
Одним із показників, які заповнюються в Повідомленні (графа 11) є «Розмір сукупного консолідованого доходу МГК». У багатьох запитах ДПС просить надати підтвердження щодо розрахунку консолідованого доходу Групи Платника:
«Просимо надати інформацію та документальне підтвердження щодо розрахунку розміру сукупного консолідованого доходу МГК, зазначеного в гр.11 розділу І Повідомлення про участь в МГК за 2020 рік.»
Рекомендація А1
Платник, як правило, не володіє інформацією щодо детальних бухгалтерських даних материнської компанії та не може самостійно надати таку інформацію до ДПС. Ми радимо отримати лист від материнської компанії на її фірмовому бланку, де вони зазначать, що відповідно даних їх консолідованої фінансової звітності складеною відповідно до вказаних стандартів, сукупний консолідований дохід складає вказану суму. При подальшому бажанні, ДПС може звернутися із міжнародним запитом до компетентного органу країни реєстрації материнської компанії для підтвердження такої інформації, що вони навряд чи зроблять 😊
Якщо вам потрібен проект такого листа – напишіть на електронну пошту vchyzhykov@a1.consulting і ми надійшлемо його вам.
Трансфертне ціноутворення: основні тренди, судова практика (Частина 2)
Трансфертне ціноутворення: основні тренди, судова практика (Частина 1)
Міжнародні інструменти запобігання податковим ухиленням (Частина 2)